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当我们关注 OSHA 的 COVID 疫苗指令指导时,不要忘记适用的工资和工时规则

2021 年 10 月 23 日

By 迈克尔·伯恩斯,由 SBAM 批准的合作伙伴提供 ASE

当我们等待 OSHA 指南详细说明雇主(超过 100 名在职员工)如何为员工实施强制性疫苗接种时,雇主需要记住他们如何要求疫苗接种和测试可能会影响非豁免员工的适当薪酬。

在以下情况下,雇主应如何补偿非豁免雇员:

  • 需要在正常工作时间内进行疫苗接种或测试
  • 工作开始前或工作结束后的工作日需要接种疫苗
  • 需要在休息日或非工作日接种疫苗

每种情况的答案 要看 (正如律师总是说的那样)。以下是对这些问题的回答摘要。

如果在正常工作日需要接种疫苗或进行检测,我是否必须向非豁免员工付款? 

在大多数情况下,简单的答案是肯定的。这将符合“连续工作日”规则。 (29 美国联邦法规第 785.19 节)。劳工部 (DOL) 和 FLSA COVID-19 Q&A #5 也证实了这一点。

如果我要求在工作日开始前或工作日结束后进行疫苗接种或检测,我是否需要付费?

这围绕在“初步或初步”活动中花费的时间的可补偿性。这个问题一直是围绕着防护装备和设备的穿脱活动经常看到的许多诉讼的主题。法院和劳工部使用了一般标准,即工作日之前或之后的活动是否是“工人主要活动中不可或缺的一部分”,在完成工作时不能省略。 DOL 对这个问题的指导是(准备好了吗?):

“这取决于 [.]  [U] 根据 FLSA,您的雇主必须支付您所有工作时间的费用,包括在您开始正常工作时间之前的时间,如果您需要执行的任务是 必要的  [斜体添加] 你所做的工作。对于许多员工来说,在他们开始工作之前接受体温检查是必须支付的,因为这是他们的工作所必需的。例如,如果要求在医院提供直接患者护理服务的护士在轮班前到达医院时检查她的体温,那么她在进入工作场所时检查体温所花费的时间可能是可以补偿的,因为这样的任务是她在大流行期间安全有效地完成工作所必需的。换句话说,体温检查对于护士的工作来说是不可或缺的。”问答#4

该响应解决了可以与其他 COVID 测试相媲美的温度测量问题。问题是,“部分或全部工人是否需要进行检测才能完成他们的工作?”雇主将被置于争辩说测试或疫苗接种活动对工作不可或缺且不可或缺的境地。在医疗机构中,可以证明检测和疫苗接种(为了患者和他人的安全)是必要的。在办公室等工作环境中,必要的要求并不那么明显。在这种可疑情况下,最后一步是分析检测或疫苗接种是否对工人的主要工作职责是不可或缺的。

我是否必须补偿员工在休息日(周末或其他非工作日)的测试或疫苗接种?

DOL 的 COVID-19 指南指出(是的,这取决于):

“这取决于 [.]  [U] 根据 FLSA,您的雇主必须为您的所有工作时间支付费用,包括您的假期时间(如果您从事的工作) 必需的  [斜体添加] 执行对于您获得报酬的工作是必要的。对于许多员工来说,接受 COVID-19 测试可能是有偿的,因为测试对于他们在大流行期间安全有效地执行工作是必要的。例如,如果雇主要求与公众有大量互动的杂货店收银员在她的休息日接受 COVID-19 测试,那么这段时间可能是可以补偿的,因为这对于她在大流行期间的工作是不可或缺的。 .其他法律可能会为工人提供更大的保护,雇主必须遵守所有适用的联邦、州和地方法律。”问答#8

再次,DOL 指南着眼于健康检查或疫苗接种要求是否可以证明对工作“不可或缺”。这说起来比决定性容易,而且是事实驱动的。

强制接种疫苗和/或健康检查的地方 必需的 对雇主来说,这将满足一项测试。但是进行疫苗接种或检测是否“主要是为了雇主及其业务的利益”?可以说,双方都受益于疫苗接种或检测要求。可以提出一个更有力的案例,即员工受益更多。

这个问题是开放的,并且肯定会在未来几个月和几年内由 DOL 和法院提出。

Proskauer 律师事务所的律师在其内容丰富的博客中就这些问题提供了建议;调查未能支付此类活动费用的机构将“倾向于认定这些活动应予赔偿”。他们继续建议,“规避风险的企业,或者只是想避免员工投诉和/或 DOL 调查的可能性,可以选择为疫苗接种、测试或筛查活动所花费的时间付费。决定不支付加班费 [非豁免] 符合条件的员工在正常工作时间之外进行疫苗接种、检测或筛查的企业应该准备好在其管辖范围内可能是第一印象的情况下为该决定辩护。” (我们必须为此付费吗?第 1 部分 – COVID -19 疫苗接种、测试和筛查活动 Allen Bloom [作者] 2021 年 10 月 18 日。)

Proskauer 博客警告您还要检查您的员工所在州的法律。上述合规信息非常适用于密歇根州的员工,但如果您在纽约或加利福尼亚州有员工,他们的法律专门针对这一点并且略有不同。

请留意即将出台的 OSHA 紧急临时标准,该标准将支持已宣布的疫苗接种任务。我们希望他们随时出局。

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